171 ук рф. Последствия незаконной предпринимательской деятельности

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, -

наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, -

в) утратил силу. - Федеральный закон от 08.12.2003 № 162-ФЗ

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Часть 1 ст. 171 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное предпринимательство, т.е. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Согласно официальным данным о регистрации преступности незаконное предпринимательство является одним из самых распространенных преступлений в сфере экономической деятельности. Так, в 1997 г. было зафиксировано (вместе с квалифицированными составами, предусмотренными ч. 2 ст. 171 УК РФ) 3882, в 1998 г. - 5306, в 1999 г. - 6415, в 2000 г. - 8538, в 2001 г. - 7428, в 2002 г. - 4972, в 2003 г. - 1999, в 2004 г. - 942, в 2005 г. - 2716, в 2006 г. - 3200, в 2007 г. - 3340, в 2008 г. - 3267 таких преступлений. Справедливости ради следует отметить, что «живучесть» рассматриваемых преступлений в определенной мере порождена и серьезными недостатками действующего законодательства в сфере предпринимательской деятельности. В этом отношении можно выделить три вида причин, способных вынудить предпринимателя пойти на нарушение уголовного закона.

Во-первых, как отмечал в своем Послании Федеральному Собранию РФ Президент РФ В.В. Путин, это «избыточное государственное вмешательство», т.е. регулирование экономики, в том числе и предпринимательской деятельности. На пресс-конференции в Кремле 18 июля 2001 г. он указал на то, что до недавнего времени существовало примерно 500 позиций лицензирования предпринимательской деятельности (оставлено чуть более 100).

Во-вторых, до 2001 г. установленные государством налоги фактически делали невыгодным занятие предпринимательской деятельностью и в связи с этим предпринимательство уходило в «тень» и питало теневую экономику (в настоящее время проводится более либеральная налоговая политика, но сколько времени для успешного развития мелкого и среднего бизнеса упущено).

И в-третьих, коррупция в органах исполнительной власти, осуществляющих регистрацию или лицензирование предпринимательской деятельности. Так, по данным социологического исследования, 78% опрошенных сотрудников правоохранительных органов считают, что предприниматель не может не обойтись без того, чтобы не платить чиновникам за получение лицензии (29% посчитали, что те платят в единичных случаях, 17% - время от времени и 32% - постоянно).

Объектом данного преступления является нормальный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности.

Смысл установления уголовной ответственности за нарушение порядка осуществления предпринимательской деятельности заключается в том, что от такого нарушения в первую очередь страдают финансовые интересы государства (оно не получает пошлины, положенной к уплате при регистрации, регистрационного сбора, платы за рассмотрение заявления и за выдачу лицензии; затрудняется получение налогов, подлежащих взысканию с индивидуальных предпринимателей, и фактически не получаются налоги с юридических лиц); во-вторых, незаконное предпринимательство способно причинить ущерб гражданам и организациям (например, здоровью граждан, интересам общественной нравственности).

Уголовное законодательство США (как федеральное, так и штатов) не знает самостоятельного состава незаконного предпринимательства в российском понимании. Уголовная ответственность устанавливается там лишь за определенные случаи мошеннических способов предпринимательской деятельности. Так, например, в Примерном уголовном кодексе США в ст. 224.7 установлена ответственность за обманные приемы коммерческой деятельности (содержание последней будет проанализировано при характеристике соответствующих преступлений). Следует отметить, что нормы об ответственности за незаконное предпринимательство как таковое (т.е. осуществляемое без регистрации или специального разрешения - лицензии) отсутствуют и в уголовном законодательстве развитых рыночных стран континентальной Европы (например, в УК Франции, ФРГ, Испании). Думается, что это не случайно. Для развитой рыночной экономики проблемой является не регистрируемость бизнеса, а именно его мошеннические способы, а также неверные сведения, представляемые предпринимателем в соответствующие официальные органы (последнее напрямую связано с совершением различного рода налоговых преступлений).

Обычно необходимость криминализации незаконной предпринимательской деятельности мотивируется тем, что ее регистрация установлена в гражданском законодательстве, необходимостью предупреждения «фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной, или «теневой», экономики и, соответственно, ее выхода из сферы контроля государства, что, как правило, влечет невыполнение законных обязательств предпринимателя перед государством и гражданином» 1 Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / под ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. М., 1997. С. 167. . В ч. 1 ст. 2 ГК РФ действительно говорится: «Гражданское законодательство регулирует отношения между» лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядк е» (выделено мной). Статья 51 ГК РФ устанавливает обязательность государственной регистрации юридических лиц, в том числе и коммерческих организаций, а ст. 48 ГК РФ - лицензирование отдельных видов деятельности. Однако, по нашему мнению, из этих гражданско-правовых установлений вовсе не вытекает, что их нарушение должно подкрепляться уголовно-правовым запретом. И смысл указанной нормы гражданского права, и правовые санкции за ее нарушение совсем иные, достаточно четко определяемые в самом гражданском законодательстве. Так, в ч. 4 ст. 23 ГК РФ указывается, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением правил регистрации предпринимательской деятельности, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем, и что суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В ч. 3 ст. 401 ГК РФ последнее положение конкретизировано следующим образом: «Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны конкурентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств».

Думается, что в этой норме гражданского права раскрывается весь смысл необходимости регистрации предпринимательской деятельности, не имеющей ничего общего с обоснованием уголовной ответственности за нарушение правил регистрации. Новый ГК РФ - это кодекс рыночной экономики, стимулирующий любую законную предпринимательскую деятельность. Государственная регистрация такой деятельности означает, что государство осуществляет правовую защиту этой деятельности и лицо (как физическое, таки юридическое) пользуется всеми правами и преимуществами, предусмотренными гражданским законодательством. Напротив, лицо, не выполнившее этого условия (государственной регистрации), не обладает этими правами и преимуществами. И даже если незарегистрированного предпринимателя надует его конкурент, то в случае неисполнения (или ненадлежащего исполнения) первым своих обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности потерпевший не может рассчитывать на правовую защиту государства. Она существует только для законного предпринимателя. И если кто-то не хочет играть по правилам, установленным государством, он должен полагаться только на самого себя.

В этом же ключе следует толковать и требования ч. 1 ст. 23 ГК РФ о том, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Да, ГК РФ признает такую деятельность незаконной, но в этом не содержится и намека на необходимость уголовно-правового регулирования рассматриваемых специфических гражданско-правовых отношений. Гражданское законодательство запрещает такую деятельность, так как она вносит неразбериху в гражданско-правовые отношения в сфере предпринимательства, но это вовсе не причина для объявления этих отношений (интересов) сферой уголовного права. Учебники по Особенной части уголовного права и комментарии к УК РФ при обосновании криминализации в УК РФ незаконного предпринимательства делают упор на то, что уголовный закон (ч. 1 ст. 171 УК РФ) связывает при этом ответственность с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо с извлечением дохода в крупном размере. Однако как возмещение ущерба, так и противодействие неосновательному обогащению вполне вписываются в рамки гражданско-правовых отношений.

Существует и еще один аспект этой проблемы, чисто российский. Регистрационный и лицензионный порядок осуществления предпринимательской деятельности, как уже отмечалось, есть неиссякаемый источник для незаконного обогащения чиновников различного ранга, осуществляющих такую регистрацию или лицензирование. К тому же количество разновидностей деятельности, подлежащей лицензированию в РФ (об этом также было уже сказано), до последнего времени неоправданно велико (например, только по одному нормативному акту» - постановлению Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418» - перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, и органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности, состоял из более чем 80 позиций).

На основе изложенного, на наш взгляд, вполне можно вести речь о декриминализации деяний, предусмотренных ст. 171 УК РФ. И при этом для пресечения наиболее опасных проявлений подобного рода деятельности в силе остаются такие уголовно-правовые средства, как применение в соответствующих случаях уголовно-правовых норм об ответственности, например, за налоговые преступления (ст. 198 и 199 УК РФ), незаконное использование товарного знака (ст. 180 УК РФ), подделку» документов (ст. 327 УК РФ).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, характеризуется действиями, последствиями и причинной связью между» ними. В качестве альтернативных действий уголовный закон называет: 1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации; 2) представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 3) осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна.

В качестве последствий ч. 1 ст. 171 УК РФ называет: а) причинение деянием крупного ущерба гражданам, организациям или государству; б) извлечение дохода в крупном размере.

Понятия регистрации и лицензирования предпринимательской деятельности, а также нарушения условий лицензирования были даны при характеристике состава воспрепятствования законной предпринимательской деятельности, предусмотренного ст. 169 УК РФ.

Крупный размер дохода от незаконного предпринимательства определен в примечании к ст. 169 УК РФ. Им признается доход, сумма которого превышает 1 млн. 500 тыс. руб. Правда, такая конкретизация крупного размера дохода не разрешила спорный в теории уголовного права и судебной практике вопрос о понятии дохода от предпринимательской деятельности. В экономической теории различаются понятия дохода и прибыли. Под доходом понимаются финансовые поступления от всех видов деятельности предпринимателя. Под прибылью - лишь часть дохода, исчисляемая за вычетом произведенных затрат (расходы на заработную плату работникам, на арендную плату, на топливо, на комплектующие изделия, на амортизацию и т.п.).

Вначале (после вступления в действие УК РФ) судебная практика чаще всего под доходом от незаконной предпринимательской деятельности также понимала всю сумму выручки, полученную предпринимателем, без учета расходов, которые он при этом понес. Однако впоследствии ВС РФ занял иную позицию.

Так, например, Президиум ВС РФ в своем постановлении по делу К. основывался на ст. 12 Закона РФ от 7 декабря 1991 г. № 1998-1 «О подоходном налоге с физических лиц», устанавливающей, что при исчислении подоходного налога с доходов, полученных от предпринимательской деятельности, исключению подлежат документально подтвержденные и фактически произведенные расходы, указал, что предусмотренный диспозицией ч. 1 ст. 171 УК РФ (незаконное предпринимательство) квалифицирующий признак данного состава преступления - извлечение дохода в крупном размере - составляет выгоду, полученную от незаконной предпринимательской деятельности, за вычетом расходов, связанных с ее осуществлением.

Такой подход к решению данного вопроса вызвал в теории уголовного права неоднозначное отношение. Многое авторы (А.Э. Жалинский, Н.А. Лопашенко, Т.Д. Устинова, В.И. Тюнин и др.) в своей трактовке понятия дохода от незаконной предпринимательской деятельности исходили из такого же его понимания (некоторые из них и независимо от позиции ВС РФ). Другие, например, П.С. Яни, Б.В. Волженкин, не согласились с такой трактовкой. П.С. Яни мотивировал свое неприятие такой позиции ссылкой ВС РФ на налоговое законодательство, которое, по его мнению, является настолько противоречивым, что позволяет, обратившись к нему, аргументировать решение, прямо противоположное 2 См.: Яни П.С. Доход от незаконного предпринимательства: спорное решение Верховного Суда // Уголовное право. 1999. № 1. С. 44-46. .

Б.В. Волженкин критиковал эту позицию с учетом своего понимания опасности незаконной предпринимательской деятельности. «Всякое предпринимательство контролируется государством путем установления государственной регистрации, лицензирования отдельных видов деятельности, установления в лицензии ряда условий. Опасность представляет не обогащение предпринимателя, не полученная им прибыль (это запрещалось в советский период - спекуляция, частнопредпринимательская деятельность, коммерческое посредничество), а то, что он уклоняется от установленного контроля. И если это причиняет крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо осуществляется со значительным размером, в значительном объеме, наступает уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. Объем же, масштабы незаконной (незарегистрированной, безлицензионной, с нарушением условий лицензирования) деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности» 3 Российское уголовное право: курс лекций. Т. IV: Преступления в сфере экономики. С. 223-224. .

Однако эти доводы кажутся нам далеко не бесспорными. Во-первых, как уже отмечалось, нарушение правил государственной регистрации или лицензирования отдельных видов деятельности, установленных в гражданском (и административном) законодательстве, - еще не основание для криминализации соответствующих нарушений. Уголовно-правовая норма с бланкетными диспозициями никогда не предусматривает уголовно-правовой санкции за само нарушение нормы другой отрасли права, а обязательно связывает уголовную противоправность деяния с каким-то дополнительным обстоятельством (условием, признаком), повышающим опасность соответствующего нарушения до общественной опасности как обязательного признака, образующего понятие преступления. Поэтому Б.В. Волженкин был прав, когда говорил о том, что если уклонение от регистрации (лицензирования) «причиняет крупный ущерб гражданам, организациям или государству», то наступает уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. И в этом случае, следовательно, суть дела заключается не в указанном уклонении, а в наличии дополнительного признака, которое (и только которое) делает такое уклонение преступным и наказуемым. Во-вторых, доказав ошибочность позиции ВС РФ по обсуждаемому вопросу, автор сделал следующий вывод: «Вообще же криминализация предпринимательской деятельности, осуществляемой без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования, когда эта деятельность не причинила ущерба, а только лишь повлекла получение дохода в крупном размере, весьма сомнительна. В подобном случае вполне можно было бы обойтись мерами административного и финансового воздействия в отношении нарушителя». Это правильно, но зачем же тогда доказывать ошибочность позиции ВС РФ, также не признававшего в этом случае состава незаконного предпринимательства?

К сожалению, в своем постановлении от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» Пленум ВС РФ вернулся к своей исходной позиции, понимая в ст. 171 УК РФ под доходом выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением такой деятельности.

Лично нам такая рекомендация напомнила один из рассказов О’Генри, в котором в юмористической манере описывается попытка североамериканского индейца заняться торговым бизнесом. С помощью своего белокожего «наставника» он приобрел необходимый товар и начал торговлю им. Его наставник обнаружил, что тот продаст купленный им товар (приобрели они его вместе) за ту же цену, по которой этот товар был приобретен. На замечание наставника, что так не торгуют, начинающий «бизнесмен» ответил, что продавать товар по повышенной цене будет нечестно и он не может так поступать.

Конкретизируем это разъяснение (постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23) применительно к вполне типичной (рядовой для незаконного предпринимательства) ситуации. Допустим, определенное лицо без регистрации открывает торговлю мебелью, производимой и закупленной им в Турции (нехорошо, конечно, что без регистрации, но ведь даже Президент РФ однажды официально, на заседании Правительства РФ, заявил, что предприниматель, зарегистрировавший свое предприятие, заслуживает награждения орденом Мужества; выходит, что наш гипотетический предприниматель недостаточно мужественен). Естественно, что при этом он несет значительные затраты: поездка в Турцию, закупка мебели, отправка ее в Россию, транспортные расходы по доставке мебели в свой магазин, оплата нанятых продавцов, оплата аренды торгового помещения, оплата электричества и т.п., и т.п. Все это официальные расходы, но ведь есть и неофициальные (по растаможке груза у таможенников, наведение «мостов» с пожарнадзором, санэпиднадзором и другим надзором). Но Бог с ними, с неофициальными (коррупцию пока никто не отменял и в обозримом будущем вряд ли отменит). В соответствии с УК РФ доходом в крупном размере во время принятия рассматриваемого постановления Пленума Верховного Суда РФ признавался доход в сумме, превышающей 250 тыс. руб., т.е. по нынешнему курсу чуть более 9 тыс. долл. Допустим, что наш незаконный бизнесмен потратился при закупке и продаже товара на сумму 10 тыс. долл. и успел продать его на 5 тыс. таких же «зеленых». По мнению авторитетного Пленума ВС, его доход составил 15 тыс. долл., и следовательно, он преступник. Ну как здесь не вспомнить О’Генри. Не так надо было торговать, не так. Это же нечестно: купил диван в Турции за 50 долл., а продает за 250!

Понятие крупного ущерба конкретизируется в примечании к ст. 169 УК РФ. Им является ущерб, превышающий 1 млн. 500 тыс. руб. Однако такая конкретизация не снимает всех трудностей квалификации. Так, в теории уголовного права и судебной практике предпринимаются усилия по решению, по крайней мере, трех аспектов определения понятия крупного ущерба от предпринимательской деятельности. Во-первых, должен ли он пониматься только как имущественный ущерб или намного шире, включая, например, и причинение тяжкого вреда здоровью граждан. Во-вторых, следует ли под ним понимать только реальный ущерб или же в него включать и упущенную выгоду. И в-третьих, конкретизация такого ущерба в материальном (денежном) выражении.

В отношении первого аспекта следует отметить, что одни авторы считают, что понятие крупного ущерба от незаконного предпринимательства охватывает и причинение вреда здоровью граждан. Другие в этом вопросе занимают иную позицию, и, по их мнению, если в результате незаконной предпринимательской деятельности гражданину умышленно либо по неосторожности причиняется тяжкий или средней тяжести вред здоровью, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений. Представляется, что такая точка зрения является правильной, исходя, во-первых, из понимания основного объекта незаконного предпринимательства как экономического преступления и традиционного для теории уголовного права толкования понятия крупного ущерба, во-вторых, из традиционного для доктрины уголовного права и судебной практики учета дополнительного объекта (каковым при незаконном предпринимательстве и является причинение вреда здоровью) при квалификации преступлений. Так, А.П. Жеребцов справедливо, на наш взгляд, считает, что физический вред не может рассматриваться преступным последствием незаконного предпринимательства, так как «законодатель при конструировании состава ст. 171 УК использовал термин «крупный ущерб», который в теории уголовного права и на практике понимается как имущественное последствие преступления, в отличие от понятия «тяжких последствий», которые могут быть образованы как материальным ущербом, так и причинением физического вреда» 4 Жеребцов А.П. Проблемы условий ответственности за нарушение порядка осуществления предпринимательской деятельности: автореф. дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1998. С. 15. . И если причинение вреда дополнительному объекту образует самостоятельное преступление, содеянное обычно квалифицируется по совокупности преступлений. Точно так же дело обстоит и в рассматриваемом случае. Умышленное или неосторожное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью гражданина от незаконного предпринимательства дополнительно квалифицируется и по соответствующим статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за преступления против здоровья (ст. 111, 112, 118) или за производство, хранение, перевозку либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности (ст. 238).

Что касается второго аспекта, то при введении УК РФ в действие судебная практика испытывала вначале затруднение насчет того, имеет ли в виду» законодательная конструкция понятия крупного ущерба только реальный ущерб или же кроме него при этом должна учитываться и упущенная выгода. В теории и судебной практике на основании норм гражданского права получила распространение (по нашему мнению, вполне справедливо) вторая точка зрения. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права; утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб); а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Разумеется, что такой подход является не только вполне приемлемым, но и справедливым и для рассматриваемого вопроса.

В отличие от понятия дохода в крупном размере понятие крупного ущерба при незаконном предпринимательстве не конкретизировано в самом уголовном законе. В связи с этим в теории уголовного права на этот счет высказаны разные предложения. Так, Б.В. Волженкин считал: если иметь в виду ущерб, причиненный неуплатой пошлины, сборов, налогов при незаконном предпринимательстве, то, решая вопрос о крупном ущербе, причиненном государству, в случае индивидуального незаконного предпринимательства целесообразно ориентироваться на понятие крупного ущерба при уклонении гражданина от уплаты налогов (ст. 198 УК РФ), т.е. 200 МРОТ, существовавших на момент совершения деяния, а при незаконной предпринимательской деятельности организации - на понятие крупного размера уклонения от уплаты налога с организаций (ст. 199 УК РФ), т.е. 1000 МРОТ 5 См.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб.. 1999. С. 91-92. .

В соответствии с другой точкой зрения размер крупного ущерба, причиненного гражданам от незаконного предпринимательства, должен исчисляться по аналогии с крупным ущербом хищения чужого имущества, т.е. если он в 500 раз превышает МРОТ, а если он причинен организации, то зависит от ее уставного капитала, прибыли и прочих условий 6 См.: Корчагин А.Г., Иванов A.M., Щербаков А.В. Экономические преступления (политико-правовые аспекты). Владивосток, 1999. С. 130. . Предлагаются и несколько иные, хотя также разные для граждан и организаций, критерии определения имущественного ущерба от незаконного предпринимательства: для первых это месячный бюджет потерпевшего либо семьи, которую он содержит или членом которой является; для вторых критерии соизмеряются с размером оборотных средств предприятия или организации (но при этом сумма не должна быть меньше 2000 МРОТ) 7 См.: Уголовное право Российской Федерации: учебник / под ред. Б.В. Здравомыслова. М., 1999. С. 191 (автор ставы - В.Е. Мельникова). . В литературе высказано и мнение, что крупный ущерб (понимаемый как ущерб имущественный) должен определяться вне зависимости оттого, кому он причинен, и размер его также должен соотноситься с крупным размером хищения и быть не менее 500 МРОТ 8 См.: Уголовное право. Особенная часть: учебник для вузов / отв. ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. М., 1999. С. 272, 275 (автор главы - Т.Ю. Погосян). .

При всем разбросе высказанных по обсуждаемому вопросу мнений (а они, разумеется, не ограничиваются приведенными) следует, на наш взгляд, признать правильными подходы, которые при определении крупного имущественного ущерба от незаконной предпринимательской деятельности должны учитывать следующие особенности. Во-первых, кому причиняется крупный ущерб: гражданам, организации или государству. И во-вторых, кем причиняется этот ущерб. И то и другое влечет за собой принципиально различное исчисление такого ущерба (например, при причинении ущерба государству можно руководствоваться аналогами, существующими для налоговых преступлений; организации - размерами ее оборотных средств; гражданам - их имущественным положением). В конечном счете понятие крупного ущерба в любом случае остается оценочным понятием, и точное его исчисление будет сделано при рассмотрении конкретного уголовного дела с учетом указанных особенностей.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, является лицо, достигшее 16 лет. Это соответствует не только требованиям ст. 20 УК РФ о возрасте, с которого наступает уголовная ответственность, но и ст. 27 ГК РФ. Последняя определяет, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Таким образом, и теоретически, и практически возможно, что несовершеннолетний, достигший 16-летнего возраста, занимается предпринимательской деятельностью. Хотя, разумеется, в реальной практике (речь идет о судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве) такие случаи если и встречаются, то крайне редко, и обычно в качестве субъектов этого преступления выступают лица, достигшие 18 лет и старше.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется умышленной формой вины. Лицо сознает, что занимается предпринимательской деятельностью без регистрации или без лицензии либо с нарушением условий лицензирования, и желает так действовать. Виновное отношение при этом к причинению крупного ущерба гражданам, организациям или государству характеризуется тем, что лицо предвидит наступление такого последствия и желает или сознательно допускает его или относится к этому безразлично. По отношению к извлечению из незаконной предпринимательской деятельности дохода в крупных размерах налицо осознание субъектом этого и, как правило, желание извлечения такого дохода.

Часть 2 ст. 171 УК РФ предусматривает повышенную ответственность за незаконное предпринимательство, совершенное: а) организованной группой; 6) с извлечением дохода в особо крупном размере. При определении понятия организованной группы, занимающейся незаконным предпринимательством, следует исходить из требований ч. 3 ст. 35 УК РФ (преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений; понятие устойчивой группы было рассмотрено при характеристике убийства, предусмотренного п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ).

Под доходом в особо крупном размере в соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ понимается доход, сумма которого превышает 6 млн. руб.

Состав преступления предполагает посягательство на установленный законодательством порядок работы экономических субъектов. В норме определены обязательные условия, при которых наступает уголовная ответственность. При их отсутствии виновным грозит лишь административное наказание.

Состав ст. 171 УК РФ

Норма устанавливает наказание за функционирование без лицензии, если она обязательна, и без регистрации. Обязательными условиями для привлечения к ответственности выступают:

Причинение крупного вреда организациям, государству или гражданам.
Извлечение крупной суммы прибыли.

Для вменения наказания по ст. 171 УК РФ необходимо выполнение хотя бы одного их указанных условий. Виновным при этом грозит:

Отягчающие обстоятельства

Нормой предусматриваются 2 основания, по которым ужесточается наказание за незаконное предпринимательство. Ст. 171 УК РФ в качестве них устанавливает совершение деяния:

Организованной группой.
Сопровождающегося извлечением дохода в размере, считающемся особо крупным.

В указанных случаях виновным грозит:

Штраф в размере 100-500 тыс. руб. или равный доходу за 1-3 года.
До 5 лет принудительных работ.
Тюремное заключение на этот же срок.

К последнему наказанию суд дополнительно может установить штраф до 80 тыс. руб. или равный доходу осужденных за полгода.

Ст. 171 УК РФ с комментариями

Понятие предмета посягательства раскрывается в разъяснениях к ст. 169 кодекса. При анализе признаков деяния следует принимать во внимание рекомендации Пленума ВС, данные по вопросам применения ст. 171 УК РФ. Судебная практика по рассматриваемой норме учитывает особенности разбирательства дел, связанных с неправомерной работой экономических субъектов и отмыванием (легализацией) доходов и имущества, приобретенных противоправным путем.

Нюанс

Деяние, предусмотренное ст. 171 УК РФ, характеризуется пятью формами. Все действия будут признаны уголовно наказуемыми при соблюдении одного из приведенных в части первой условий. и доход определены в разъяснениях к статье 169 кодекса. В качестве прибыли при применении положений ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от продажи услуг, изделий и работ за время неправомерного функционирования предприятия без вычета расходов, произведенных виновным. При определении дохода, извлеченного организованной группой, необходимо исходить из суммы, полученной всеми участниками.

Отсутствие регистрации

ВС разъяснил, что, если реестр не содержит записи о создании юрлица или приобретении физлицом статуса ИП, но субъект осуществляет хозяйственные и финансовые операции, то его действия будут расцениваться как незаконное предпринимательство. Ст. 171 УК РФ предусматривает наказание для уклоняющихся от госрегистрации, если ее обязательность установлена законом. Данная процедура является юридическим признанием организационно-правовой формы субъекта. Он может выступать как крестьянско-фермерское хозяйство, индивидуальный предприниматель, юрлицо (коммерческое предприятие).

Исключения

Если виновные осуществляют запрещенную законодательством деятельность, которая не может регистрироваться, ответственность предусмотрена не по ст. 171, а по иным нормам. К примеру, противоправное изготовление оружия, взрывных устройств, боеприпасов, комплектующих к ним влечет наказание по 223-й статье. Не предусматривается наказание по ст. 171 УК РФ для лиц, не зарегистрированных в статусе ИП, которые приобрели жилье для личных нужд или получили недвижимость в наследство (по договору дарения) и, предоставив объект в аренду, получили доход, в крупной либо особо крупной сумме в том числе. Для таких субъектов ответственность может наступить по 198-й статье кодекса.

Нарушение правил госрегистрации

Экономический субъект может привлекаться к ответственности по положениям ст. 171 УК РФ, если, имея свидетельство на один вид работ, выполняет другой или в ином месте, либо в другой организационно-правовой форме. Нарушением правил госрегистрации считаются также случаи, когда при постановке на учет заведомо для виновного были совершены действия, дающие основания признать процедуру недействительной. К примеру, субъект представил неполный пакет документов. Нарушением правил будет считаться и продолжение работы при истекшем сроке действия свидетельства. Представление в уполномоченный орган документации, в которой присутствуют заведомо ложные данные, указывает на то, что регистрация получена обманным способом, а госструктура была введена в заблуждение бумагами, подделка которых была выявлена позднее.

Отсутствие лицензии

Для ведения некоторых видов деятельности законодательство предусматривает обязанность субъекта получить разрешение. Порядок лицензирования определяется в ФЗ № 128. К видам деятельности, на осуществление которых необходимо разрешение, относят такие, при которых вероятно нанесение вреда правам, интересам, здоровью, нравственному состоянию граждан, безопасности и обороноспособности государства. Действия субъекта, предоставляющего медицинские услуги или осуществляющего фармацевтическую практику без соответствующей лицензии, если они повлекли нанесение ущерба здоровью либо гибель гражданина, квалифицируются по 235-й статье кодекса. Если указанные последствия не возникли, однако работа виновного сопровождалась извлечением дохода в особо крупной или крупной сумме либо причинила вред государству, физлицам или организациям, ответственность наступает по ст. 171.

Особенности предоставления разрешений

Лицензии выдаются на каждый тип работ/услуг зарегистрированным субъектам. В качестве органов, уполномоченных выдавать разрешения, могут выступать местные или региональные структуры власти. В законодательстве устанавливаются общие правила лицензирования. При этом указываются конкретные виды работ, разрешение на которые выдается исключительно на федеральном уровне. К такой деятельности, в частности, относят торговлю оружием, все операции с драгметаллами и камнями, психотропными/наркотическими соединениями и так далее. Вместе с этим определены виды работ, разрешение на производство которых может предоставляться региональными уполномоченными органами. К ним относят медицинскую, риелторскую, ветеринарную деятельность, предоставление услуг автозаправочными станциями и пр.

Административная ответственность

Как выше было сказано, при отсутствии хотя бы одного обязательного условия к виновному уголовное наказание не применяется. При осуществлении без госрегистрации или лицензии либо с нарушением требований, установленных в специальном разрешении, без нанесения крупного вреда ответственность наступает по ст. 14.1 КоАП. Директору юрлица либо ИП, представившим в уполномоченный орган документацию, содержащую заведомо ложную информацию, в этом случае грозит наказание по ст. 14.25 (ч. 4) КоАП.

Субъективная часть

Деяние совершается при наличии При этом мотивы виновного всегда корыстны. Субъектом преступления является специальное лицо. В качестве него выступает руководитель организации или ИП, уклоняющийся от получения лицензии или госрегистрации. Необходимо учитывать, что граждане, кроме директора предприятия, состоящие в трудовых отношениях с юрлицом либо ИП, работающими с нарушениями законодательства, не подлежат ответственности по рассматриваемой норме, если они исполняли обязанности, установленные договором.

Квалифицирующие признаки

В части второй рассматриваемой статьи приводятся два Разъяснение понятия организованной группы присутствует в статье 35, части 3 УК. Размер ущерба считается особо крупным, если его сумма больше 6 млн руб. При расчете дохода, полученного неправомерным путем группой, необходимо исходить из совокупной величины, извлеченной всеми участниками. При этом расходы, понесенные ими, не принимаются во внимание.

Совокупность преступлений

Если в рамках работы предприятия совершены действия, содержащие признаки деяний, предусмотренных другими статьями, ответственность наступает по всем выявленным эпизодам. В частности, при производстве, хранении, приобретении, перевозке с целью последующего сбыта либо реализации немаркированной продукции субъектом, не имеющим госрегистрации/лицензии, наказание вменяется по рассматриваемой норме в совокупности со ст. 171.1 УК РФ. Аналогичным образом квалифицируется нарушение порядка изготовления и использования пробирных клейм государственного образца (статья 181) или хранение, производство, реализация товаров, производство работ, предоставление услуг, не соответствующих требованиям безопасности (ст. 238).

Сложности при дифференциации деяний

В ст. 171.2 УК РФ устанавливается ответственность за неправомерное проведение, организацию азартных игр вне установленных для этого зон. Действия субъекта в данном случае будут носить коммерческий характер. В этой связи деятельность должна соответствовать содержательным признакам, приведенным во 2-й статье ГК (п. 1). Из этого следует, что, если такие действия не направлены на систематическое получение дохода, а предполагают совершение разовых сделок, они не образуют состава преступления ст. 171.2. Поэтому квалификация деяния должна осуществляться по иным статьям кодекса. При выявлении одной либо нескольких сделок, по результатам которых получена прибыль в размере, не достигающем крупного, виновный привлекается к ответственности по статьям 171 (ч. 1) и 33 (ч. 3), если его умысел был направлен на извлечение большего дохода.

Сегодня все больше людей начинает заниматься каким-либо бизнесом, крупным или не очень. Перед тем как начать собственное производство или предоставление услуг, необходимо зарегистрироваться в налоговой службе как юридическое лицо или ИП.

Однако не все, желая получить выгоду от собственного дела, проходят данную процедуру. Следовательно, здесь речь идет о незаконном предпринимательстве, за которое владелец несет как административную, так и уголовную ответственность.

О законе

В Уголовном кодексе рассматривается осуществление бизнеса без регистрации или без лицензии. Таким образом, если предприниматель уже является налоговым агентом, но ведет деятельность без специального разрешения, это также наказывается по всей строгости закона (статья 171 УК РФ).

Где обязательно нужна лицензия, указаны в специальном законе, принятом на этот счет. К примеру, особое разрешение требуется при ведении банковской деятельности, при осуществлении оборота горюче-смазочных материалов и других подобных форм ведения бизнеса. Это необходимо для того, чтобы оградить рынок от недобросовестных бизнесменов, так как лицензированная деятельность подразумевает особый контроль над действиями этих предприятий.

Нарушения

Таким образом, если гражданин решил заняться предпринимательством (деятельность, подразумевающая систематическое получение каких-либо доходов), то ему необходимо пройти регистрацию в управлении налоговой по месту нахождения предприятия и/или получить лицензию.

В том случае, если будет выявлено, что ни того, ни другого нет, деятельность подпадает под описание, которое содержит статья 171 УК РФ, — незаконное предпринимательство. В зависимости от того, сколько лиц в этом участвовало и какой размер прибыли уже успел извлечь бизнесмен, выносится приговор.

Преступление и наказание: статья 171, ч. 1 УК РФ

Часть 1 указанного положения гласит, что если деятельность такой фирмы повлекла за собой крупный ущерб или связана с получением дохода в таком количестве, то могут быть применены следующие виды наказаний:

— штраф до 300 тыс. руб.;

— обязательные работы до 480 часов;

— арест до 6 месяцев.

Часть 2

Кроме этого также предусматривает преступление, совершенное несколькими лицами по заранее разработанному плану или без такового, но с причинением особо крупного ущерба. Наказание за такой вид деятельности следующее:

— штраф до 500 тыс. руб.;

— лишение свободы до 5 лет со штрафом до 80 тыс. руб.

Данные санкции содержит статья 171, часть 2 УК РФ.

Поправки

Здесь можно отметить, что любая деятельность, которая связана с получением постоянного дохода, даже если виновное лицо успело совершить всего одну сделку, является незаконной. Тем не менее, статья 171 УК РФ в новой редакции предусмотрела если деяние совершено в первый раз, гражданин не имеет судимостей и возместил весь причиненный ущерб либо добровольно обратил доход в пользу государства.

Изменения коснулись нескольких статей, но то, что касается освобождения, предусмотрено для преступлений простого состава, без отягчающих обстоятельств (как статья 171, ч. 1 УК РФ).

По поводу размера ущерба или извлеченной прибыли можно сказать, что контролю подлежит та сумма, которую предприниматель получил. Сюда входят и те расходы, которые понес бизнесмен на организацию своего дела.

К примеру, если владелец автозаправочной станции выручил некую сумму, а затем закупил топливо и выплатил зарплату сотрудникам, то учитывается количество финансов до расходных операций.

Продукты питания

Кроме собственно преступлений, которые предусматривает статья 171 УК РФ (незаконное предпринимательство), особо "продвинутые" бизнесмены не останавливаются на достигнутом. То есть существует еще один вид нелегального осуществления бизнеса, когда организация зарегистрирована или даже есть лицензия, но имеются проблемы с товаром.

Статья 171.1 УК РФ прямо говорит о том, что если юридическое или физическое лицо (не имеет значения) перевозит, покупает или принимает, а также хранит или продает товар без маркировки, это считается преступлением.

Как некоторые виды деятельности подлежат лицензированию, так и многие товары народного потребления подлежат сертификации и специальной маркировке.

Отдельно про оборот продовольственной, алкогольной и табачной продукции сказано в статье 171.1, частях 3-6.

В том случае, если бизнесмен совершает оборот продуктов без обязательной информации на самом товаре или не наносит маркировку, наказание будет следующих видов:

1. Крупный размер:

— штраф до 400 тыс. руб.;

— принудительная трудовая деятельность до 3 лет;

— срок в исправительном учреждении до 3 лет плюс штраф до 80 тыс. руб.;

2. Особо крупный размер:

— штраф до 700 тыс. руб.;

— принудительные работы до 5 лет;

— отбывание меры пресечения в колонии до 6 лет со штрафом до 1 млн руб.

При этом в кодексе, в примечаниях к статье 171.1, указаны обозначения размеров в денежном выражении по частям. Для 3-й и 4-й частей крупный — 250 тыс. руб., особо крупный — 1 млн руб.

Особая продукция

В отношении алкоголя и сигарет законодатель предусмотрел наказание за оборот такого товара без специальной маркировки в виде акцизных марок. При этом крупным размером будет являться уже объем в 100 тыс. руб., а особо крупным — 1 млн руб.

Если предприниматель, зная о необходимости маркировать таким образом продукцию ликеро-водочных и табачных фабрик, не делает этого, ему грозит наказание:

— штраф до 500 тыс. руб. (800 тыс. руб. при особо крупном размере);

— принудительный труд до 3 лет (до 6 лет соответственно);

— колония, срок - до 3 лет со штрафом до 120 тыс. руб. (6 лет и 1 млн при особо крупном размере).

Игорный бизнес

Заработать деньги стремится каждый человек. Кто-то ходит на работу, а кто-то занимается незаконной деятельностью с перспективой получения огромной выручки.

В связи с законом о запрете игорных организаций на территории многих стран, а том числе и в России, не слишком честные бизнесмены продолжали уже подпольно свою деятельность или создавали новые места для подобных развлечений. Не секрет, что доход от такого вида бизнеса весьма ощутимый, хотя сам он довольно рискованный.

Вместе с запретом появилась такая статья, которая предусматривает определенное наказание за осуществление подобной незаконной деятельности — 171.2. Это положение более подробно рассматривает нарушение, чем статья 171 УК РФ. Состав преступления почти не отличается, здесь важен конкретный вид деятельности.

В диспозиции (описании деяния) сказано, что преступной является такая которая основана на организации и/или осуществлении азартных игр. При этом отмечается, что игры могут быть проведены с использованием специального оборудования, Интернета или путем применения любых видов связи. В случае если бизнесмен организовал подобные развлечения в разрешенной игровой зоне, но не получил на это лицензию, то он также несет уголовную ответственность.

При рассмотрении таких дел можно было бы сказать, что действия предпринимателя подпадают под описание, которое содержит статья 171, ч. 1 УК РФ, однако законодатель специально выделил данную деятельность в отдельное положение.

Санкции

Наказание по 172.1 ненамного, но больше:

— штраф до 500 тыс. руб.;

— обязательный труд до 240 часов;

— ограничение свободы до 4 лет, лишение — до 2 лет.

Учитывая, что всего две, не каждый может позволить себе заниматься азартными играми. Одна зона располагается в Краснодарском крае ("Азов-сити"), вторая — на Алтае ("Сибирская монета").

Наказание для устойчивых групп и должностных лиц

Когда преступление совершается несколькими лицами в сговоре или же предприниматель единолично извлек прибыль в достаточно крупном размере, статья 171.2 УК РФ в части 2 предусматривают следующие санкции:

— штраф до 1 млн руб.;

— реальный срок в исправительном учреждении до 4 лет со штрафом до 500 тыс. руб.

При наличии особо квалифицирующих использование служебного положения или очень крупный размер), наказание предусматривается в виде штрафа до 1,5 млн руб, а также в виде отбывания срока в тюрьме до 6 лет со штрафом до 1 млн руб.

Кроме этого, если деяние совершило или человек, который имеет высокое (или не очень) положение, виновному могут запретить заниматься в дальнейшем своей деятельностью и занимать соответствующее положение сроком до 5 лет. Эта часть наказания реализуется совместно с лишением свободы и штрафом, хотя санкции могут быть и просто в виде заключения в колонии. Следует отметить, что статья 171 УК РФ не содержит таких подробностей.

Таким образом, в отношении предпринимателей, которые осуществляют незаконный бизнес (без регистрации или без разрешительного документа на определенные виды деятельности), есть несколько статей, в которых сама деятельность подразделяется по типу продукта или товара.

К примеру, статья 172 УК РФ отдельно говорит о наказании за незаконную банковскую деятельность, а статья 222 — за оборот оружия, совершенный группой лиц (в части 2 и 3).

Регистрация

В некоторых случаях можно говорить и о незаконном формировании (создании) юридического лица. Неправомерной и наказуемой будет рассматриваться только такая регистрация, при которой использовались поддельные документы или подставные лица.

В этом случае, даже если фирма и осуществляет законную деятельность, нарушение правил регистрации влечет за собой наказание по статье 173.1 УК РФ.

Состав

Как и в любом преступлении, в деянии, которое предусматривает статья 171 УК РФ, также должен быть состав, иначе действия не будут являться противозаконной деятельностью.

Рассматривая незаконное предпринимательство с точки зрения теории уголовного права, можно отметить, что состав является альтернативным, материально-формальным и имеет квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки, которые полностью описывает статья 171 УК РФ.

Методика расследования

Выявление данных преступлений состоит в том, чтобы отыскать признаки, которые позволят сказать о деятельности предпринимателя как о незаконно осуществляемой.

Здесь также есть свои нюансы. Следователь должен выяснить, какие именно факты стоит учитывать, и когда все-таки бизнес можно считать незаконным. Кроме этого, имеет значение и прибыль, извлеченная в процессе незаконного бизнеса.

В случае если это сумма в крупном размере (в том числе и имущество), от 1,5 млн руб., преступление квалифицируется по части 1 171-й статьи, если в особо крупном размере (от 6 млн руб.), применяется статья 171, ч. 2 УК РФ.

Для начала необходимо определиться, в целом по какой статье квалифицировать преступление, а уже затем собирать доказательства, основываясь на содержании обвинительного заключения.

К примеру, если у предпринимателя есть регистрация в налоговом органе и имеется разрешение на какой-либо вид деятельности, но на деле бизнесмен совершает сделки по смежному или похожему виду, то это стоит приравнивать к ведению бизнеса без лицензии.

Почему так происходит? Это связано с тем, что на каждую деятельность существуют свои правила и требования, начиная от персонала и заканчивая зданием, где предприятие будет располагаться. Поэтому во избежание проблем с законом при осуществлении нескольких смежных видов работ (услуг, производства) нужно получать лицензию на каждую.

Кроме этого, если такое разрешение уже есть, но истек срок действия и предприниматель продолжает заниматься этой работой, это тоже считается нарушением (статья 171 УК РФ с комментариями).

Особенности преступлений

Обязательно стоит отметить позицию Верховного Суда в отношении предпринимателей с лицензией другого субъекта. Согласно ФЗ "О лицензировании..." территориально действие разрешения не закреплено, то есть можно организовать бизнес в одном регионе, а лицензию получить в другом (если, к примеру, есть филиалы по стране).

Однако если какой-либо регион принял нормативный акт, противоречащий законам Федерации или не относящийся к компетенции этих органов, а бизнесмен, опираясь на этот акт, получил лицензию, он не несет ни уголовную, ни административную ответственность.

Часто вместе с квалификацией преступления, которое описывает статья 171 УК РФ, судебная практика обозначает еще несколько форм незаконных деяний, таких как (статья 174), использование чужого товарного знака (180-я статья) и подобные.

Сложности в квалификации

В постановлении Верховного Суда, которое было опубликовано 17 ноября 2004 года, о практике, связанной с делами о незаконном предпринимательстве, указаны все сложности и моменты квалификации и назначения наказаний. Так, согласно документу, имеют место следующие сложности:

— определение субъекта;

— разграничение смежных составов;

— понятие доходов — различие между разовой сделкой и собственно предпринимательством.

Касаемо доходов выше уже было сказано, что под таковыми следует понимать все вырученные деньги с учетом осуществленных расходов. Если в деле участвовали несколько лиц, то доходы учитываются в совокупности.

Различие между разовым извлечением дохода и бизнесом состоит в направленности. Если человек купил, к примеру, мобильный телефон в Китае, а затем в России продал его дороже, это не считается предпринимательством и законом не карается.

Сделка, которая была направлена на получение прибыли, дальнейшее вложение денег в приобретение товара и его реализацию, считается деятельностью предпринимателя.

Так как статья 171 имеет бланкетный характер, то уточнить, что же собой представляет собственно предпринимательство, можно в статье 2 ГК РФ.

О смежных составах говорят в том случае, если преступления относятся к одной категории (в данном случае к сфере экономики), и статьи в своей диспозиции указывают на похожие деяния.

Смежные составы

Как пример можно рассмотреть положения УК РФ 171 и 159. И в том, и в другом случае виновный совершает, по сути, хищение. Только в первой статье речь идет конкретно о бизнесе, направленном на прибыль, которая будет иметь повторяющийся характер, а во второй статье — о получении (незаконным способом) имущества, движимого или недвижимого, в том числе и денег. При этом мошенничество может быть как связано с предпринимательством, так и быть результатом противоправных действий обычного гражданина.

Определение виновного

Вопрос, связанный с субъектом преступления, рассмотрен в постановлении довольно объективно. Не допускает многозначности и вариантов толкования сообщение о том, что наказание должно быть применено к конкретному гражданину.

Таким образом, уголовную ответственность за незаконную деятельность, в том числе и по смежным составам, несет тот человек, который тем или иным способом был назначен на постоянной или временной основе руководителем всего предприятия, включая филиалы и представительства (статья 171 УК РФ с комментариями). Говоря простым языком, привлекается в качестве обвиняемого только самый главный.

Сотрудники, работающие на данном предприятии и выполняющие поручения его главы, не несут ответственность за незаконную деятельность руководителя.

Решение суда

Обвинительный приговор по статье 171 УК РФ обязательно должен содержать в описательно-мотивировочной части причины, по которым было принято решение о том, что определенная деятельность гражданина являлась предпринимательской.

В отношении преступления, когда в результате были получены не только деньги, но и ценности или имущество, выносится такой приговор, где в описательно-мотивировочной части указываются причины оборота такого дохода в пользу государства.

Позиция гражданина, который привлечен в качестве обвиняемого, что он не знал о необходимости регистрации или получении лицензии, не имеет значения: незнание закона не освобождает от ответственности. Тем более если говорить о разрешении на осуществление некоторых видов деятельности, их перечень настолько мал, что запутаться просто невозможно. Вряд ли производитель взрывных работ, к примеру, не знал, что на это нужно получать лицензию.

Кроме этого любые крупные компании, с которыми планирует сотрудничать бизнесмен, при налаживании партнерских отношений в какой-либо сфере, которая лицензируется в обязательном порядке, требуют данный документ.

Новая редакция Ст. 171 УК РФ

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;

в) утратил силу, -

Примечание . Утратило силу.

Комментарий к Статье 171 УК РФ

1. Комментируемая статья устанавливает УО только в том случае, если речь идет о предпринимательской деятельности, которая в принципе может быть зарегистрирована. По разъяснению п. 1 Постановления Пленума ВС РФ N 23, при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК признакам предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

1.1. В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет УО за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

Если же лицо занимается запрещенными видами деятельности, УО наступает непосредственно за эти преступные деяния, например за торговлю людьми, незаконное изготовление оружия, незаконное производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и т.п. При этом в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по коммент. статье не требует (п. 18 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

2. Объективная сторона составов преступления заключается в незаконном предпринимательстве, т.е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях.

3. Незаконное предпринимательство может выражаться в следующих самостоятельных формах: 1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации; 2) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации; 3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 4) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно; 5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

4. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место: 1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в федеральные органы исполнительной власти; 2) когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь принятия решения по его вопросу; 3) когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в государственной регистрации, но тем не менее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность. В любом случае, по разъяснению ВС РФ, для наличия этой формы незаконного предпринимательства необходимо установление факта отсутствия в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

5. Пленум ВС РФ полагает, что под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

6. Согласно разъяснениям Пленума ВС РФ под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

6.1. В число документов входят, например, протоколы (договоры) о создании юридического лица, учредительные документы юридического лица, документ об уплате государственной пошлины, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии или присоединении, передаточный акт или разделительный баланс, основные документы лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, и др.

Сведения, которые содержатся в этих документах, должны быть ложными, т.е. не соответствовать действительности. Виновное лицо обязательно должно осознавать факт ложности сведений.

7. В соответствии с п. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 23 при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется ФЗ, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК).

7.1. Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда: 1) лицо занимается деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией; 2) деятельность осуществляется после подачи заявления о предоставлении лицензии, но до принятия решения о нем, или 3) после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии, или 4) после приостановления лицензирующим органом действия лицензии, или 5) после аннулирования лицензии лицензирующим органом или решением суда на основании заявления лицензирующего органа, или 6) по истечении срока действия лицензии; 7) производится сразу несколько видов деятельности, близких по характеру и содержанию, при том, что лицензия имеется только на один из них; 8) деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.

7.2. Пленум ВС РФ разъяснил также, что если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N 23). Следует заметить, что приведенное решение небесспорно и не безупречно, поскольку, помимо вины лица, безусловно, осуществляющего свою деятельность в нарушение положений закона - без лицензии, имеется и вина федеральных органов - государства, которые были обязаны нормативно регламентировать условия лицензирования и не сделали этого. ВС РФ возлагает всю вину целиком и полностью на лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.

7.3. В Постановлении Пленума ВС РФ N 23 содержится и еще одно положение, которое имеет отношение к анализируемой форме незаконного предпринимательства: если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный коммент. статьей (п. 17).

8. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. К лицензионным требованиям и условиям относятся: 1) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату; 2) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности, специальным условиям его осуществления; 3) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Нарушение хотя бы одного из названных лицензионных требований и условий, при наличии других признаков состава преступления, подпадает под коммент. статью.

8.1. На практике возникают ситуации, когда субъект РФ принял нормативный правовой акт по вопросам, вытекающим из отношений, связанных с лицензированием отдельных видов деятельности, в нарушение своей компетенции либо с нарушением ФЗ или когда такое правовое регулирование относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ (ст. 76 Конституции РФ). В этом случае лицо, осуществляющее свою деятельность без лицензии, или получившее лицензию в соответствии с указанным нормативным актом, но допускающее отступления от ее условий и (или) требований, не может быть привлечено к ответственности по ст. 171. В соответствии с Конституцией в данной ситуации применяется ФЗ (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

9. Преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, или с момента извлечения виновным дохода в крупном размере. Понятия крупного ущерба и дохода в крупном размере дано в примеч. к ст. 169; он превышает 250 тыс. руб. В п. 12 Постановления Пленума ВС РФ N 23 говорится: "Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности".

10. Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется умышленной формой вины.

11. Субъект преступного посягательства - лицо, достигшее 16 лет.

11.1. В соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВС РФ N 23 при осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по ст. 171 подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

11.2. Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного коммент. статьей (п. 11 Постановления Пленума ВС РФ N 23).

12. Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства (ч. 2 коммент. статьи) являются: а) организованная группа; б) извлечение дохода в особо крупном размере.

13. Понятие дохода в особо крупном размере дается в примеч. к ст. 169. Его сумма превышает 1 млн. руб.

14. Пленум ВС РФ в Постановлении N 23 решил несколько проблем по квалификации незаконного предпринимательства по совокупности с некоторыми другими статьями УК РФ.

14.1. Если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 180 (п. 14).

14.2. Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171.1.

В тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 238.

Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по ст. 171, а также по ст. 181 как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности (п. 15).

14.3. Принципиально иначе, нежели раньше, и верно, решил Пленум ВС РФ спорный вопрос о необходимости дополнительной квалификации незаконного предпринимательства по статьям о налоговых преступлениях. В п. 16 Постановления N 23 ныне записано: "Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с пунктами 2 и 2.1 части 1 статьи 81 УПК признаются вещественными доказательствами и в силу пункта 4 части 3 статьи 81 УПК подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения".

15. Деяния, предусмотренные ч. 1, относятся к категории преступлений небольшой тяжести, ч. 2 - средней тяжести.

Другой комментарий к Ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Объективная сторона характеризуется двумя формами преступной деятельности.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т.е. когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя. Не требует государственной регистрации: а) занятие запрещенной законом экономической деятельностью (например, незаконный оборот наркотических средств); б) заключение разовых сделок гражданско-правового характера (например, производство от случая к случаю мелких работ по договору подряда). Не является предпринимательством выполнение обязанностей по трудовому договору (репетиторы, домашняя прислуга и т.п.), деятельность членов коллегии адвокатов, частнопрактикующих нотариусов.

3. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" содержит перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, конкретизирует, какие из них лицензируются на федеральном уровне, какие - органами исполнительной власти субъектов федерации, а также перечисляет виды деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии с другими законами и нормативными правовыми актами.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Если лицо по истечении срока действия лицензии или ее приостановления продолжает заниматься предпринимательской деятельностью, такую деятельность следует рассматривать как осуществляемую без специального разрешения (лицензии).

4. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо совершаемое деяние должно быть сопряжено с извлечением крупного дохода (см. примечание к ст. 169 УК РФ).

Если крупный ущерб от осуществления предпринимательской деятельности без регистрации образуется за счет неуплаты налогов, то ответственность за такую деятельность наступает только по ст. 171 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. ст. 198, 199 УК РФ не требуется.

Причинение вреда здоровью любой тяжести при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности не охватывается ст. 171 УК РФ и требует квалификации по совокупности преступлений.

5. Под доходом понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Вверх

Многие из читателей являются предпринимателями и знают, что такая деятельность может как обогатить, так и разорить. В гражданском законодательстве так и трактуется частный бизнес – деятельность, основанная на риске, целью которой является извлечение прибыли. Существует сотни видов предпринимательства – на первом месте, конечно, торговая деятельность, затем следует строительная, в сфере недвижимости и т.д. Примерно столько же видов и незаконной предпринимательской деятельности, штрафы и другая ответственность за которую предусмотрена по законодательству РФ.

Понятие предпринимательства

В России этот термин определен с использованием следующих признаков:

Все приведенные признаки характерны для коммерческой деятельности. Кроме того, есть дополнительные признаки, о которых упоминается в разъяснениях Верховного Суда и Управления Налоговой службы РФ: ведение документации по состоявшимся операциям, а также по общей работе ИП, наличие взаимосвязи между операциями и контрагентами и т.д.

Незаконное предпринимательство

Законодательством России запрещено вести незаконную предпринимательскую деятельность, за это предусмотрена как административная (в виде штрафа), так и уголовная ответственность. Несоответствие закону будет, если такая деятельность:

осуществляется без регистрации;
осуществляется без государственной лицензии.

Без регистрации

Это означает, что вы не подали сведения о себе как об индивидуальном предпринимателе в налоговую инспекцию, и в то же время активно ведете коммерческую деятельность по извлечению прибыли.

Под признаки незаконности могут попадать и такие действия бизнесмена, которые изначально были зарегистрированы в соответствии с требованиями законодательства, но потом регистрация прекратилась (по заявлению, в связи решением суда и т.д.).

Пример №2 . Ракитин П.Е. давно занимался коммерческой деятельностью (производством мебели и последующей продажей), ИП им было оформлено несколько лет назад. Ввиду наступившего экономического кризиса, Рактинин П.Е. решил прекратить производство и подал заявление об исключении его из реестра предпринимателей, что и было сделано. Спустя несколько месяцев, Ракитин П.Е. решил возобновить производство, нанял работников, наладил станки, восстановил связи с поставщиками и покупателями, но не зарегистрировался вновь как ИП в установленном порядке. В данном случае есть основания для привлечения Ракитина к ответственности за незаконное предпринимательство.

В редких случаях незаконным предпринимательство признаются и такие действия частника, когда регистрация имеется, но она проведена незаконно. В таких ситуациях выявляется ложность представленных для регистрации документов, на основании которых ошибочно была сделана запись в реестре.

Пример №3 . Коновалов Е.Н. подал документы для регистрации ИП, среди которых было заявлением с указанием кода ОКВЭД по розничной торговле. На основании представленных Коноваловым Е.Н. документов была внесена запись о регистрации его как ИП в реестр. В дальнейшем было установлено, что фактически Коновалов Е.Н. вел оптовую торговлю, тогда как регистрации его в качестве ИП-оптовика не было. Действия Коновалова были расценены как незаконное предпринимательство.

Исходя из разъяснений Верховного суда РФ следует, что не будет считаться незаконным предпринимательством действия гражданина, который изначально приобретал для личного использования определенную вещь, предмет, недвижимость, а впоследствии заключил договор аренды (даже на длительный срок), поскольку принадлежащее ему имущество не пригодилось.

Пример №4 . Никешина Р.Г. приобрела однокомнатную квартиру, в которой проживала. Через год она вышла замуж и переехала к мужу, а свою квартиру стала сдавать для пополнения семейного бюджета. В данном случае в действиях Никешиной Р.Г. нарушений нет, поскольку изначально приобретенная квартира была предназначена для личного использования. Вместе с тем, если Никешина Р.Г. не отчитается за дополнительный доход и не уплатит с него 13%, то могут быть вопросы со стороны налоговой инспекции, вплоть до привлечения к уголовной ответственности по ст. 198 УК РФ.

Без лицензии

В отдельных случаях, предусмотренных законом, для законной деятельности индивидуального предпринимателя недостаточно одной лишь регистрации, нужно получить лицензию.

Так, в соответствии с Федеральным законом ФЗ-99 от 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности», лицензия должна быть получена:

для производства спиртосодержащей продукции;
для деятельности кредитных организаций;
негосударственных пенсионных фондов;
акционерных инвестиционных фондов;
страховой деятельности;
частной охранной деятельности;
для предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами и т.д.

Отсутствие лицензии в тех случаях, которые отражены в списке ФЗ-99, влечет ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность для ИП.

Пример №5 . Леонова А.П., имеющая высшее педагогическое образование в области иностранных языков, открыла по месту своего жительства образовательный центр, при этом она была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя с целью деятельности – «оказание прочих видов услуг». В ходе проверки, проведенной налоговыми органами, было установлено, что, в нарушение требований закона «О лицензировании», Леонова А.П. не получала в установленном порядке лицензию на образовательную деятельность, что явилось основанием для привлечения ее к ответственности.

Нарушение будет иметь место и в тех случаях, когда предприниматель продолжает деятельность, но:

произошло аннулирование полученной ранее лицензии;
заявление на получение лицензии уже подано в лицензирующий орган, но решение еще не принято (или последовал отказ в выдаче);
если закончен срок действия разрешения.

Когда предприниматель имеет лицензию на определенный вид деятельности и одновременно занимается другим видом, на которую тоже необходимо иметь специальное разрешение, такое предпринимательство также будет считаться не соответствующим закону.

Пример №6 . Дорин Г.О. много лет занимался частной медицинской практикой по лицензии, полученной им в Миндзраве области. После многолетней работы он стал заниматься еще и фармацевтической деятельностью, однако, в нарушение требований федерального законодательства, лицензии на данный вид не получил, был привлечен к ответственности в виде штрафа за незаконную предпринимательскую деятельность.

Административная ответственность

Постановление о привлечении к административной ответственности статье 14.1 КОАП РФ выносит мировой судья судебного участка, на территории которого зафиксировано правонарушение.

Как происходит выявление правонарушения? С проверкой по заявлению граждан или по своей инициативе предпринимателя могут посетить представитель налоговой инспекции, полиции, государственной инспекции по торговле и т.д. Этими должностными лицами составляется протокол, где отражаются все нарушения, которые были зафиксированы.

После составления протокола лицо может быть привлечено к административной ответственности в течение двух месяцев, после этого производство по материалу прекращается. По ч. 1 ст. 14.1 КОАП РФ за незаконную предпринимательскую деятельность без регистрации предусмотрен штраф от 500 до 2000 рублей .

Проверка может заключаться и в проведении проверочной закупки, результат которой будет являться существенным, неоспоримым доказательством вины. Обычно проверочные закупки используются органами полиции для выявления незаконного предпринимательства без лицензии, часто – в сфере продажи алкогольной продукции. В таких случаях ответственность наступает по ч. 2 ст. 14.1 КОАП РФ, где наказание может быть в виде штрафа от 2000 до 2500 рублей с конфискацией изготовленной продукции или без нее.

Пример №7 . В полицию поступило сообщение о незаконной предпринимательской деятельности ИП Расулова А.А., который вел торговлю продуктами в собственном магазине, расположенном в спальном районе города. От жителя дома, на первом этаже которого находился магазин, поступали жалобы на отсутствие у Расулова лицензии на продажу алкогольной продукции. При этом, как следовало из жалоб, в ночное время он продает водку и пиво людям, которые во дворах жилых домов тут же употребляют купленные напитки. В ходе проверочной закупки факт продажи алкоголя при отсутствии лицензии был подтвержден, был составлен протокол по ч. 2 ст. 14.2 КОАП РФ. Впоследствии Расулову А.А. назначили штраф в размере 2500 рублей.

Частью 3 ст. 14.1 КОАП РФ предусмотрено наказание в виде штрафа до 2000 рублей за незаконное предпринимательство, когда имеются нарушения условий лицензии. Если такие нарушения признаны грубыми, то назначается наказание по ч. 4 указанной статьи КОАП РФ (штраф до 8000 рублей ). Для каждого вида деятельности Постановлением Правительства РФ установлены индивидуальные критерии, по которым то или иное нарушение условий можно отнести к ряду грубых.

Пример №8 . Маркин Е.П. зарегистрирован в качестве предпринимателя, ему была выдана лицензия на деятельность по осуществлению перевозок автомобильным транспортом, оборудованным для размещения в нем более 8 человек. Маркин Е.П. оспаривал в суде привлечение его к ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КОАП РФ, считая, что отсутствие оборудования для проверки технической исправности автомобилей не является грубым нарушением, был не согласен с назначенным ему штрафом в размере 8000 рублей. Вопреки доводам Маркина Е.П., суд признал обоснованным составленный в отношении него протокол по ч. 4 ст. 14.1 КОАП РФ, поскольку пунктом 5-ым Положения о лицензировании перевозок, утвержденного Правительством РФ, повторное в течение года отсутствие оборудования и помещения для ремонта автомобилей считается грубым нарушением.

Ответственность по УК РФ

Для уголовной ответственности за незаконное предпринимательство одним из обязательных признаков, согласно ст. 171 УК РФ, является причинение крупного ущерба – то есть, превышающего 2 млн. 250 тысяч рублей. Ущерб может быть причинен как гражданам, так и любым организациям, а также государству.

В качестве альтернативного признака, который может быть вместо «причинения крупного ущерба», предусмотрено «извлечение дохода» в аналогичной сумме.

Пример №9 . Колаев Г.Е. осуществлял частную охранную деятельность в качестве ИП при наличии просроченной лицензии. Он был привлечен к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, но состоявшийся обвинительный приговор обжаловал ввиду несогласия с обвинением – он считал, что не причинил никому ущерба. В результате апелляционного рассмотрения дела приговор был оставлен без изменения, поскольку его доход от незаконной деятельности за 2019 год составил 3500000 рублей, то есть превысил 2250000 рублей, и наличие признака «причинение крупного ущерба» здесь не требуется.

Отметим, что при пересчете дохода, согласно разъяснениям Верховного Суда РФ, учитывается выручка, поступившая предпринимателю без учета расходов и затрат, а также налогов.

По ч. 1 ст. 171 УК РФ за незаконное предпринимательство (как без регистрации, так и без лицензии или с нарушением условий лицензии) грозит штраф до 300000 рублей или обязательные работы до 480 часов .

При наличии дополнительных признаков (ч. 2 ст. 171 УК РФ) наказание за незаконную предпринимательскую деятельность может быть в виде:

штрафа до 500000 рублей ;
лишения свободы до 5 лет со штрафом до 80000 рублей или без него.

Такими дополнительными (квалифицирующими) признаками могут быть:

совершение преступления организованной группой – когда несколько преступников объединились с целью осуществлять предпринимательскую деятельность незаконно, при этом между ними четко распределены роли, каждый получает часть дохода и т.д.
если получаемый доход в результате преступной деятельности является особо крупным, то есть, превышает 9 миллионов рублей.

Совокупность с другими преступлениями

Часто одновременно с незаконной предпринимательской деятельностью в действиях виновного имеются и другие составы преступлений, например:

использование чужого товарного знака или наименования, различные обозначения продукта, принадлежащие другой организации – тогда действия квалифицируются дополнительно по ст. 180 УК РФ;
производство, хранение, перевозка или сбыт товара без акцизной маркировки, если она обязательна в соответствии с законом – будет дополнительная квалификация по ст. 181 УК РФ;
если продается товар, не отвечающий требованиям безопасности граждан, то дополнительно действия нарушителя будут квалифицированы по ст. 238 УК РФ.

Обычно цель незаконного предпринимательства – уклонение от налогов. Между тем, если ИП ведет незаконную деятельность, дополнительно квалифицировать его действия по ст. 198 УК РФ (неуплата налогов) нельзя. В ходе расследования весь доход, извлеченный виновным, будет признан вещественным доказательством в рамках уголовного дела по ст. 171 УК РФ и, в случае обвинительного приговора, все обратят в доход государства.

Если предприниматель вел такую преступную деятельность, как продажа оружия, изготовление психотропных веществ и т.д., то эти действия полностью охватываются конкретными статьями уголовного законодательства, без ст. 171 УК РФ.

Итоги

Итак, об ответственности за незаконное предпринимательство по статье 171 УК РФ следует знать:

она наступает вследствие осуществления лицом постоянной деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли без государственной регистрации, без лицензии или с нарушением условий лицензирования, если такими действиями причинен ущерб гражданам на сумму более 2250000 рублей, или извлечен доход на эту сумму (если меньше 2250000 – наступает ответственность по ст. 14.1 КОАП РФ);
в качестве обвиняемого может быть привлечен как предприниматель, так лицо, которое фактически такую деятельность ведет, но не имеет государственной регистрации, а также руководитель юридической организации, чья деятельность не зарегистрирована;
провести проверку и выявить нарушения могут любые контролирующие органы, а также полиция и прокуратура, куда можно написать жалобу при необходимости заявить о факте незаконного предпринимательства;
максимальным наказанием, предусмотренным статьей 171 УК РФ, является лишение свободы до 5 лет.